《金證研》法庫(kù)中心 幼安/作者 幽樹/風(fēng)控

股東出資形成了公司最基本的資產(chǎn)和對(duì)外信用基礎(chǔ)，真實(shí)有效的出資對(duì)于公司的存續(xù)經(jīng)營(yíng)、公司實(shí)質(zhì)資產(chǎn)信用的形成以及債權(quán)人利益的保障，都具有重要意義。而對(duì)于擬上市企業(yè)而言，監(jiān)管關(guān)注足額繳納、辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)及主要資產(chǎn)無(wú)重大權(quán)屬糾紛。

而在實(shí)務(wù)中，出資瑕疵包括出資實(shí)質(zhì)瑕疵和程序瑕疵。其中，出資實(shí)質(zhì)瑕疵具體表現(xiàn)為未辦理相關(guān)手續(xù)或手續(xù)存瑕疵、虛假出資與抽逃出資、出資資金來(lái)源不合法等問題。而出資程序瑕疵方面，監(jiān)管則關(guān)注評(píng)估程序瑕疵、驗(yàn)資程序瑕疵，減資的理由及程序合規(guī)性問題。而資本市場(chǎng)方面，多家擬上市企業(yè)，因出資瑕疵而遭監(jiān)管問詢。

一、法規(guī)規(guī)定多種出資方式，要求首發(fā)企業(yè)主要出資資產(chǎn)無(wú)重大權(quán)屬糾紛

出資包括設(shè)立出資及歷次增資出資，擬上市企業(yè)的出資均須滿足出資當(dāng)時(shí)的法律規(guī)定。監(jiān)管對(duì)擬IPO在主板上市的企業(yè)的出資要求包括三點(diǎn)：足額繳納、辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)及主要資產(chǎn)無(wú)重大權(quán)屬糾紛。

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（2020年7月修正）第十條的規(guī)定，發(fā)行人的注冊(cè)資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。

而在發(fā)行條件方面，2020年6月，證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《創(chuàng)業(yè)板首次公開發(fā)行股票注冊(cè)管理辦法（試行）》后，相較于2018年修訂的《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》（2018年修訂），監(jiān)管部門對(duì)創(chuàng)業(yè)板擬IPO企業(yè)的出資要求，變更為：發(fā)行人業(yè)務(wù)完整，具有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立持續(xù)經(jīng)營(yíng)的能力，其中包括“不存在涉及主要資產(chǎn)、核心技術(shù)、商標(biāo)等的重大權(quán)屬糾紛”。

據(jù)《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》（2018年修訂）第十二條的規(guī)定，發(fā)行人的注冊(cè)資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢。發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。

據(jù)《創(chuàng)業(yè)板首次公開發(fā)行股票注冊(cè)管理辦法（試行）》第十二條規(guī)定，發(fā)行人業(yè)務(wù)完整，具有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立持續(xù)經(jīng)營(yíng)的能力：（一）資產(chǎn)完整，業(yè)務(wù)及人員、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)獨(dú)立，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在對(duì)發(fā)行人構(gòu)成重大不利影響的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，不存在嚴(yán)重影響?yīng)毩⑿曰蛘唢@失公平的關(guān)聯(lián)交易；（二）主營(yíng)業(yè)務(wù)、控制權(quán)和管理團(tuán)隊(duì)穩(wěn)定，最近二年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員均沒有發(fā)生重大不利變化；控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東所持發(fā)行人的股份權(quán)屬清晰，最近二年實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更，不存在導(dǎo)致控制權(quán)可能變更的重大權(quán)屬糾紛；（三）不存在涉及主要資產(chǎn)、核心技術(shù)、商標(biāo)等的重大權(quán)屬糾紛，重大償債風(fēng)險(xiǎn)，重大擔(dān)保、訴訟、仲裁等或有事項(xiàng)，經(jīng)營(yíng)環(huán)境已經(jīng)或者將要發(fā)生重大變化等對(duì)持續(xù)經(jīng)營(yíng)有重大不利影響的事項(xiàng)。

對(duì)于科創(chuàng)板，監(jiān)管部門對(duì)于在該板塊擬IPO企業(yè)的要求，與創(chuàng)業(yè)板的要求相同。

《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊(cè)管理辦法（試行）》（2020年7月修正）第十二條的規(guī)定，發(fā)行人業(yè)務(wù)完整，具有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立持續(xù)經(jīng)營(yíng)的能力，其中的第三項(xiàng)包括不存在涉及主要資產(chǎn)、核心技術(shù)、商標(biāo)等的重大權(quán)屬糾紛。

相較于主板、創(chuàng)業(yè)板、科創(chuàng)板的出資要求，《公司法》及其他相關(guān)法律對(duì)股東出資進(jìn)行了更為具體細(xì)致的規(guī)定，其中包括出資的資產(chǎn)類型、出資的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、股權(quán)出資、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)等。

迄今為止，《公司法》經(jīng)過四次修訂，股東出資在2005年及2013年的修訂中均有涉及，2014年3月1日后，《公司法》對(duì)出資未作修訂。首先，擬IPO企業(yè)需要符合現(xiàn)行法律對(duì)出資的資產(chǎn)類型要求；其次，2014年之前存在出資事宜的企業(yè)需要了解當(dāng)時(shí)法律對(duì)出資資產(chǎn)類型、特定類型資產(chǎn)比例的要求。

回溯《公司法》的修正過程，第一版《公司法》（1994年7月1日起施行）于1993年12月29日通過；《公司法》（自1999年12月25日起施行）第一次修正于1999年12月25日通過；《公司法》（2006年1月1日起施行）第二次修正于2005年10月27日通過；《公司法》（2014年3月1日起施行）第三次修正于2013年12月28日通過；《公司法》（2018年10月26日起施行）第四次修正于2018年10月26日通過。

據(jù)《公司法》（自1994年7月1日起施行）第二十四條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。土地使用權(quán)的評(píng)估作價(jià)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之二十，國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。

據(jù)《關(guān)于以高新技術(shù)成果出資入股若干問題的規(guī)定》（2006年5月已廢止）第三條規(guī)定，以高新技術(shù)成果出資入股，作價(jià)總金額可以超過公司注冊(cè)資本的百分之二十，但不得超過百分之三十五。

《公司法》（自1999年12月25日起施行）第二十四條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。土地使用權(quán)的評(píng)估作價(jià)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之二十，國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。

據(jù)《公司法》（自2006年1月1日起施行）第二十七條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。

據(jù)《公司法》（自2014年3月1日起施行）第二十七條的規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

據(jù)《公司法》（自2018年10月26日起施行）第二十七條的規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

可以看出，2006年1月1日之前，股東可以用作出資的財(cái)產(chǎn)類型有貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)，其中工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)占比一般不超過注冊(cè)資本的20%。2006年1月1日至2014年3月1日期間，股東出資的類型刪除了工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)，換為知識(shí)產(chǎn)權(quán)，同時(shí)增加了貨幣出資不得低于30%的下限。

而公司提出的不可以作為出資的財(cái)產(chǎn)類型，《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》做了明確規(guī)定，并同時(shí)明確提出股權(quán)、債權(quán)可以作為出資資產(chǎn)。

《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》（2014年3月起施行）第五條規(guī)定，股東或者發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。股東或者發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。

《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》（2014年3月起施行）第六條規(guī)定，股東或者發(fā)起人可以以其持有的在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的公司股權(quán)出資。以股權(quán)出資的，該股權(quán)應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。具有下列情形的股權(quán)不得用作出資：（一）已被設(shè)立質(zhì)權(quán)；（二）股權(quán)所在公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓；（三）法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)所在公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)；（四）法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。

《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》（2014年3月起施行）第七條的規(guī)定，債權(quán)人可以將其依法享有的對(duì)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)應(yīng)當(dāng)符合下列情形之一：（一）債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對(duì)應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；（二）經(jīng)人民法院生效裁判或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決確認(rèn)；（三）公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計(jì)劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議。用以轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)有兩個(gè)以上債權(quán)人的，債權(quán)人對(duì)債權(quán)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)作出分割。債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)增加注冊(cè)資本。

也就是說(shuō)，2014年3月之后，《公司法》及相關(guān)法律規(guī)定，股東用于出資的財(cái)產(chǎn)類型有貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等；不得將勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)類型用于出資。換言之，能否用作出資的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)在于，是否可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓。

可見，以2006年及2014年劃分的不同階段，《公司法》對(duì)可用作出資的類型及特定出資要求，均有調(diào)整，新增股權(quán)、債權(quán)出資方式，而勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)類型不可作為出資資產(chǎn)。

另一個(gè)需關(guān)注的是出資財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移。

《公司法》（自2018年10月26日起施行）第二十七條第二款的規(guī)定，對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第二十八條規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

可見，股東將出資財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移到目標(biāo)公司過程中，足額貨幣出資應(yīng)按期存入公司賬戶，而非貨幣資產(chǎn)需要進(jìn)行評(píng)估、交付、登記等財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，按期轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)。其中，非貨幣資產(chǎn)的評(píng)估應(yīng)經(jīng)過中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估，避免損害股東或公司利益。

2014年3月1日之前，《公司法》對(duì)出資資產(chǎn)還有驗(yàn)資的要求。

《公司法》（自2006年1月1日起施行）第二十九條的規(guī)定，股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。

此外，《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》（2014年3月起施行）第六條的規(guī)定，股東或者發(fā)起人可以以其持有的在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的公司（以下稱股權(quán)所在公司）股權(quán)出資。以股權(quán)出資的，該股權(quán)應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。具有下列情形的股權(quán)不得用作出資：已被設(shè)立質(zhì)權(quán)；股權(quán)所在公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓；法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)所在公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)；法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。

股權(quán)出資，監(jiān)管關(guān)注股權(quán)權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。

與此同時(shí)，《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》提出，債權(quán)可以依法轉(zhuǎn)為股權(quán)。

《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》（2014年3月起施行）第七條的規(guī)定，債權(quán)人可以將其依法享有的對(duì)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。可以用來(lái)出資的債權(quán)分為三類：第一類是公司進(jìn)入破產(chǎn)重整或和解期間，人民法院已批準(zhǔn)的重整計(jì)劃或者裁定的和解協(xié)議的債權(quán)；第二類是人民法院生效裁判或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決確認(rèn)的債權(quán)；第三類是已經(jīng)履行債權(quán)所對(duì)應(yīng)合同義務(wù)的債權(quán)。用以轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)有兩個(gè)以上債權(quán)人的，債權(quán)人對(duì)債權(quán)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)作出分割。債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)增加注冊(cè)資本。

需要指出的的是，債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的增資過程，亦需要履行《公司法》關(guān)于增資的相關(guān)程序，即須三分之二表決權(quán)以上的通過。

《公司法》（自2018年10月26日起施行）第四十三條規(guī)定，股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

第一百零三條規(guī)定，股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

外商投資，在出資方式上與境內(nèi)資本大體一致，但境外資本需要履行相關(guān)手續(xù)，且對(duì)行業(yè)有一定的限制。而外資投資的行業(yè)，根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》，分為鼓勵(lì)、允許、限制和禁止四類。

《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》（2014年3月起施行）第二十二條的規(guī)定，外商投資的公司注冊(cè)資本的登記管理適用本規(guī)定，法律另有規(guī)定的除外。

《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》（2002年4月起施行）第四條規(guī)定，外商投資項(xiàng)目分為鼓勵(lì)、允許、限制和禁止四類。鼓勵(lì)類、限制類和禁止類的外商投資項(xiàng)目，列入《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》。不屬于鼓勵(lì)類、限制類和禁止類的外商投資項(xiàng)目，為允許類外商投資項(xiàng)目。允許類外商投資項(xiàng)目不列入《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》。

由上述情形可見，《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》與《公司法》對(duì)出資作出不同的規(guī)定，涉及出資類型、出資財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移、股權(quán)出資、債權(quán)出資、境外資本的出資等。其中，監(jiān)管要求出資財(cái)產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。

此外，在設(shè)立出資、增資出過程中，擬上市企業(yè)均需要滿足出資的法律規(guī)定，若出現(xiàn)出資瑕疵，或?qū)⒊蔀樯鲜型局械摹皵r路虎”。

二、出資瑕疵涉及實(shí)質(zhì)與程序，監(jiān)管關(guān)注出資來(lái)源合法性與嚴(yán)控虛假出資行為

足額出資是企業(yè)的義務(wù)，但是擬IPO企業(yè)因各種原因未滿足該要求，出現(xiàn)如出資不足、出資不及時(shí)、抽逃出資等瑕疵。出資瑕疵可以分為兩類，第一類是出資實(shí)質(zhì)瑕疵，包括股東出資金額、所有權(quán)等問題，可能導(dǎo)致公司注冊(cè)資本不足。另一類為出資程序瑕疵，包括未履行法定的評(píng)估、驗(yàn)資程序或中介機(jī)構(gòu)不具備相應(yīng)資質(zhì)等。

需先說(shuō)明的是，上文提及的法規(guī)涉及出資類型、出資財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移、股權(quán)出資、債權(quán)出資、境外資本的出資等。而《金證研》法庫(kù)中心通過梳理上述法規(guī)發(fā)現(xiàn)，出資實(shí)質(zhì)瑕疵包括出資不足額、延遲出資、出資財(cái)產(chǎn)不符合法律規(guī)定。

此外，出資來(lái)源合法性同樣值得關(guān)注。

《最高人民法院關(guān)于適用<公司法>若干問題的規(guī)定（三）》（以下簡(jiǎn)稱“《<公司法>司法解釋（三）》”）第七條的規(guī)定，出資人以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對(duì)于出資行為效力產(chǎn)生爭(zhēng)議的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定予以認(rèn)定。

《<公司法>司法解釋（三）》第七條的規(guī)定，以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對(duì)違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。

不難理解，若出資資金來(lái)源不合法，一旦該部分資金被查封、凍結(jié)或沒收，可能影響企業(yè)的持續(xù)穩(wěn)定經(jīng)營(yíng)。

而《物權(quán)法》第一百零六條第一款規(guī)定，無(wú)處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回。

換言之，出資財(cái)產(chǎn)不符合法律規(guī)定的出資瑕疵為，出資財(cái)產(chǎn)存在權(quán)利負(fù)擔(dān)。股東以他人資產(chǎn)出資、以公司資產(chǎn)出資等均屬于無(wú)權(quán)處分行為。若出資的資產(chǎn)存在權(quán)利負(fù)擔(dān)，則目的公司也相當(dāng)于繼承了該負(fù)擔(dān)。

需要指出的是，在出資財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移過程中，是否辦理相關(guān)手續(xù)，也為出資是否合規(guī)的關(guān)注點(diǎn)。

《<公司法>司法解釋（三）》第八條規(guī)定，出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān)；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

《<公司法>司法解釋（三）》第十條規(guī)定，出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)；出資人主張自其實(shí)際交付財(cái)產(chǎn)給公司使用時(shí)享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。出資人以前款規(guī)定的財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實(shí)際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

另外，出資實(shí)質(zhì)瑕疵的表現(xiàn)形式還包括虛假出資、抽逃出資。

《刑法》第一百五十九條規(guī)定，公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資,數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。單位犯前款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役。

由此可見，虛假出資指的是，股東未交付貨幣、實(shí)物或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，而以虛假的銀行賬單、所有權(quán)轉(zhuǎn)移證明等騙取公司登記。抽逃出資指的是，已實(shí)繳出資的股東以各種方式撤回其出資，包括制作虛假會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配、虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將出資轉(zhuǎn)出、關(guān)聯(lián)交易等，此外，股東非經(jīng)常性占用公司資金、長(zhǎng)期占用公司資金未收回也可能形成實(shí)質(zhì)上的抽逃出資。情形嚴(yán)重的虛假出資、抽逃出資，則將觸犯刑法。

通過上述法規(guī)的梳理可見，出資的實(shí)質(zhì)瑕疵包括出資不足額、延遲出資、出資財(cái)產(chǎn)不符合法律規(guī)定、未辦理相關(guān)手續(xù)或手續(xù)存瑕疵、虛假出資及抽逃出資、出資資金來(lái)源不合法等。

事實(shí)上，多家企業(yè)均曾“踩雷”出資實(shí)質(zhì)瑕疵這一問題。

三、日豐股份上市折戟被問及股東出資來(lái)源合法性問題，出資不實(shí)成監(jiān)管審查重點(diǎn)

將目光移至資本市場(chǎng)，在沖擊上市過程中，監(jiān)管關(guān)注出資來(lái)源的合法性、出資真實(shí)性、出資股權(quán)存在糾紛與否等問題，種種問詢背后不乏上市折戟的擬上市企業(yè)。

2017年1月，證監(jiān)會(huì)披露的《主板發(fā)審委2017年第2次會(huì)議審核結(jié)果公告》顯示，廣東日豐電纜股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“日豐股份”）首發(fā)未通過。

據(jù)公開信息，日豐股份成立于2009年,專注于以橡套電纜為核心產(chǎn)品的研發(fā)、設(shè)計(jì)、生產(chǎn)和銷售。

發(fā)審委會(huì)議對(duì)日豐股份提出詢問的主要問題包括，股東馮就景使用國(guó)有土地使用權(quán)和房屋建筑物進(jìn)行投資入股的原因，出資資產(chǎn)是否具有合法來(lái)源，目前的使用情況，資產(chǎn)評(píng)估的具體方法、評(píng)估增值情況以及評(píng)估結(jié)果的公允性，是否導(dǎo)致日豐股份出資不實(shí)或股權(quán)存在糾紛。

從發(fā)審委的問詢來(lái)看，其關(guān)注以國(guó)有土地使用權(quán)和房屋建筑物出資的原因、上述財(cái)產(chǎn)的來(lái)源以及使用情況。

除此之外，另一擬上市企業(yè)首發(fā)被否，被問及非專利技術(shù)法人出資依據(jù)、合法合規(guī)性。

2017年7月，證監(jiān)會(huì)披露的《創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委2017年第58次會(huì)議審核結(jié)果公告》顯示，該次審核結(jié)果中，嘉必優(yōu)生物技術(shù)（武漢）股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“嘉必優(yōu)”）首發(fā)未通過。

據(jù)公開信息，嘉必優(yōu)成立于2004年9月，專注于多不飽和脂肪酸ARA、藻油DHA及SA、發(fā)酵來(lái)源β-胡蘿卜素等多個(gè)生物合成營(yíng)養(yǎng)素產(chǎn)品的研發(fā)、生產(chǎn)與銷售，其產(chǎn)品廣泛應(yīng)用于嬰幼兒配方食品、膳食營(yíng)養(yǎng)補(bǔ)充劑和健康食品、特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品等領(lǐng)域。

發(fā)審委會(huì)議對(duì)嘉必優(yōu)提出詢問的主要問題包括：申請(qǐng)文件顯示，武漢烯王生物工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱“武漢烯王”）除持有嘉必優(yōu)59%的股權(quán)外，報(bào)告期內(nèi)未開展具體經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，未與嘉必優(yōu)從事相同或相似業(yè)務(wù)。武漢烯王先后兩次以非專利技術(shù)對(duì)嘉必優(yōu)出資，分別作價(jià)1,648萬(wàn)元、607萬(wàn)元。請(qǐng)嘉必優(yōu)代表說(shuō)明武漢烯王兩次非專利技術(shù)取得的原始價(jià)值及作價(jià)出資的依據(jù)。請(qǐng)保薦代表人對(duì)上述出資的合法合規(guī)性發(fā)表核查意見。

據(jù)證監(jiān)會(huì)2017年6月9日發(fā)布的《嘉必優(yōu)生物技術(shù)(武漢)股份有限公司創(chuàng)業(yè)板首次公開發(fā)行股票申請(qǐng)文件反饋意見》，發(fā)審委提出，嘉必優(yōu)前身設(shè)立時(shí)，武漢烯王以價(jià)值1,234萬(wàn)元的設(shè)施和價(jià)值1,648萬(wàn)元的技術(shù)進(jìn)行出資，非專利技術(shù)出資占注冊(cè)資本的28%，不符合當(dāng)時(shí)有效的《公司法》的有關(guān)規(guī)定，亦未取得省級(jí)以上科技管理部門的審查認(rèn)定文件。2012年6月，武漢烯王以貨幣資金、無(wú)形資產(chǎn)、土地使用權(quán)、房產(chǎn)對(duì)公司進(jìn)行增資。

具體問詢以下問題：（1）嘉必優(yōu)設(shè)立時(shí)武漢烯王用于出資的設(shè)施明細(xì)、取得方式、取得對(duì)價(jià)，武漢烯王是否合法擁有上述設(shè)施所有權(quán)，上述設(shè)施與嘉必優(yōu)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的關(guān)系，投入嘉必優(yōu)后的使用情況，評(píng)估程序的履行情況以及是否存在高估作價(jià)的情形。（2）嘉必優(yōu)設(shè)立時(shí)武漢烯王用于出資的非專利技術(shù)的來(lái)源、技術(shù)內(nèi)涵、與嘉必優(yōu)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的關(guān)系，是否涉及職務(wù)成果、委托研發(fā)等情形，是否存在權(quán)屬糾紛或糾紛隱患；采用收益法評(píng)估的，將收益法評(píng)估結(jié)果與嘉必優(yōu)實(shí)際業(yè)績(jī)情況進(jìn)行比較，說(shuō)明該技術(shù)的攤銷和減值是否合理。說(shuō)明該等技術(shù)出資比例及未經(jīng)省級(jí)科技管理部門出具認(rèn)定文件的情形是否構(gòu)成重大違法行為及本次發(fā)行的法律障礙。（3）參照前述要求，披露2012年股東非貨幣出資的明細(xì)、取得方式及對(duì)價(jià)、用途、權(quán)屬是否存在瑕疵、資產(chǎn)過戶手續(xù)辦理情況及評(píng)估作價(jià)合理性。請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)、嘉必優(yōu)律師核查上述問題并發(fā)表明確意見。

在該案例中，嘉必優(yōu)被監(jiān)管問及股東非專利技術(shù)出資比例不符合法律法規(guī)要求、出資未辦理主管部門審批手續(xù)等出資實(shí)質(zhì)瑕疵。

另外，2017年1月，證監(jiān)會(huì)披露的《創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委2017年第7次會(huì)議審核結(jié)果公告》顯示，該次審核結(jié)果中，江蘇捷捷微電子股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“捷捷微電”）首發(fā)獲通過。

據(jù)公開信息，捷捷微電創(chuàng)建于1995年,主要從事半導(dǎo)體分立器件、電力電子元器件研發(fā)、制造和銷售。

發(fā)審委會(huì)議對(duì)捷捷微電提出詢問的主要問題為，1995年捷捷微電設(shè)立時(shí)注冊(cè)資本出資未到位，于1996年到1998年間由黃善兵一人補(bǔ)足出資。（2）2011年5月11日捷捷微電進(jìn)行了第七次增資，黃善兵以1元/注冊(cè)資本的價(jià)格認(rèn)購(gòu)捷捷微電新增注冊(cè)資本360萬(wàn)元，增資價(jià)格遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于賬面每股凈資產(chǎn)2.09元及之前的PE入股價(jià)格。請(qǐng)捷捷微電代表說(shuō)明這兩次出資是否合法合規(guī)，是否侵害了其他股東利益，是否存在股權(quán)糾紛，黃善兵單獨(dú)增資攤薄其他股東所有者權(quán)益是否存在納稅義務(wù)，股權(quán)結(jié)構(gòu)中是否存在委托持股。請(qǐng)保薦代表人說(shuō)明黃善兵資金來(lái)源核查過程及取得的客觀證據(jù)，并發(fā)表核查意見。

不難看出，上述問詢中，發(fā)審委關(guān)注的是捷捷微電設(shè)立時(shí)出資未到位、增資定價(jià)偏低、出資是否存在股權(quán)糾紛的問題。

2018年4月，證監(jiān)會(huì)披露的《第十七屆發(fā)審委2018年第65次會(huì)議審核結(jié)果公告》顯示，該次審核結(jié)果中，武漢銳科光纖激光技術(shù)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“銳科激光”）首發(fā)獲通過。

據(jù)公開信息，銳科激光成立于2007年4月，專業(yè)從事光纖激光器及其關(guān)鍵器件與材料的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售。

發(fā)審委會(huì)議對(duì)銳科激光提出詢問的主要問題包括，銳科激光前身武漢銳科光纖激光器技術(shù)有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)，上市公司華工科技產(chǎn)業(yè)股份有限公司的子公司成都華工激光科技有限公司持股50%、自然人閆大鵬持股50%。請(qǐng)銳科激光代表說(shuō)明：閆大鵬用作出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否涉及職務(wù)發(fā)明，相關(guān)評(píng)估作價(jià)是否公允，是否存在權(quán)屬糾紛或潛在糾紛。發(fā)明專利“泵浦光源的光纖側(cè)邊耦合方法”登記在閆大鵬弟弟閆長(zhǎng)鹍名下，閆大鵬代王克寒、閆長(zhǎng)鹍持有股權(quán)的原因，是否存在規(guī)避競(jìng)業(yè)禁止的情形。請(qǐng)保薦代表人說(shuō)明核查過程、依據(jù)，并發(fā)表明確核查意見。

可以看出，用作出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)與發(fā)行人的主營(yíng)業(yè)務(wù)相關(guān)，若該知識(shí)產(chǎn)權(quán)存在權(quán)屬糾紛，或?qū)⒂绊懓l(fā)行人的經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定性。

由上述情形可見，資本市場(chǎng)上，監(jiān)管對(duì)于出資實(shí)質(zhì)瑕疵，重點(diǎn)關(guān)注出資不足額、出資財(cái)產(chǎn)不符合法律規(guī)定、出資是否存在股權(quán)糾紛、虛假出資及抽逃出資等問題。

四、出資程序瑕疵關(guān)注評(píng)估與驗(yàn)資程序合規(guī)性，監(jiān)管要求中介機(jī)構(gòu)重點(diǎn)核查出資瑕疵情形

另一類需要關(guān)注的出資瑕疵，為出資程序瑕疵。出資程序瑕疵指的是出資人未履行或未完全履行將出資財(cái)產(chǎn)注入目的公司的法定程序，即評(píng)估與驗(yàn)資。因此，出資程序瑕疵主要包括評(píng)估程序瑕疵和驗(yàn)資程序瑕疵。

依據(jù)《公司法》等法規(guī)規(guī)定，以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，未評(píng)估或者虛假評(píng)估的，即為評(píng)估程序瑕疵。

《公司法》（自2018年10月26日起施行）第二十七條第二款的規(guī)定，對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

《<公司法>司法解釋（三）》第九條的規(guī)定，出資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評(píng)估作價(jià)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。評(píng)估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

對(duì)于已評(píng)估的非貨幣資產(chǎn)，后續(xù)履行驗(yàn)資手續(xù)或申請(qǐng)工商登記時(shí)，若出現(xiàn)非貨幣財(cái)產(chǎn)與評(píng)估基準(zhǔn)日的資產(chǎn)狀態(tài)、使用方式、市場(chǎng)環(huán)境發(fā)生顯著變化的，或評(píng)估假設(shè)發(fā)生重大變化，應(yīng)進(jìn)行重新評(píng)估。

財(cái)政部、工商總局《關(guān)于加強(qiáng)以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的評(píng)估管理若干問題的通知》規(guī)定，第一款，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估：(一)投資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的；(二)在驗(yàn)資或申請(qǐng)工商登記時(shí)，驗(yàn)資機(jī)構(gòu)或投資人發(fā)現(xiàn)用作出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)與評(píng)估基準(zhǔn)日時(shí)的資產(chǎn)狀態(tài)、使用方式、市場(chǎng)環(huán)境等方面發(fā)生顯著變化，或由于評(píng)估假設(shè)已發(fā)生重大變化，可能導(dǎo)致資產(chǎn)價(jià)值發(fā)生重大變化的；(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他需要進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估的事項(xiàng)。第五款、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵循獨(dú)立、客觀、公正的原則，不得迎合委托方要求出具虛假的評(píng)估報(bào)告，不得以給予“回扣”、惡性壓價(jià)等不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)方式承攬以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資評(píng)估業(yè)務(wù)。

除此之外，另一類出資程序瑕疵即為驗(yàn)資程序瑕疵。驗(yàn)資是指由注冊(cè)會(huì)計(jì)師對(duì)公司注冊(cè)資本實(shí)收情況及變更情況進(jìn)行審驗(yàn)，驗(yàn)資的對(duì)象包括貨幣和非貨幣出資。目的在于確保股東出資實(shí)繳到位，貨幣資金進(jìn)入公司賬戶，非貨幣財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)、使用權(quán)轉(zhuǎn)移到公司，且作價(jià)合理，以保護(hù)投資者。

《公司法》（自2018年10月26日起施行）第八十九條規(guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)由發(fā)起人、認(rèn)股人組成。

《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》（2014年3月起施行）第八十九條第一款的規(guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)由發(fā)起人、認(rèn)股人組成。

此外，需要關(guān)注出具報(bào)告的機(jī)構(gòu)是否有相關(guān)資質(zhì)。評(píng)估與驗(yàn)資機(jī)構(gòu)須保持專業(yè)性和獨(dú)立性，應(yīng)具備相應(yīng)的資質(zhì)。

而在上市過程中，擬上市公司進(jìn)行評(píng)估和驗(yàn)資的機(jī)構(gòu)，需要具備財(cái)政部和證監(jiān)會(huì)頒發(fā)的證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格證書。

《證券法》(2019修訂)第一百六十條規(guī)定，會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所以及從事證券投資咨詢、資產(chǎn)評(píng)估、資信評(píng)級(jí)、財(cái)務(wù)顧問、信息技術(shù)系統(tǒng)服務(wù)的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)、恪盡職守，按照相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則為證券的交易及相關(guān)活動(dòng)提供服務(wù)。從事證券投資咨詢服務(wù)業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)；未經(jīng)核準(zhǔn)，不得為證券的交易及相關(guān)活動(dòng)提供服務(wù)。從事其他證券服務(wù)業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門備案。

《會(huì)計(jì)師事務(wù)所從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)備案管理辦法》第四條規(guī)定，會(huì)計(jì)師事務(wù)所從事為證券的發(fā)行、上市、掛牌、交易等證券業(yè)務(wù)活動(dòng)制作、出具財(cái)務(wù)報(bào)表審計(jì)報(bào)告、內(nèi)部控制審計(jì)報(bào)告、內(nèi)部控制鑒證報(bào)告、驗(yàn)資報(bào)告、盈利預(yù)測(cè)審核報(bào)告的證券服務(wù)業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照本辦法進(jìn)行備案。

《證券服務(wù)機(jī)構(gòu)從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)備案管理規(guī)定》第六條規(guī)定，資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)從事下列證券服務(wù)業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定向證監(jiān)會(huì)和國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門備案：（一）為證券發(fā)行、上市、掛牌、交易的主體及其控制的主體、并購(gòu)標(biāo)的等制作、出具資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，以及證監(jiān)會(huì)和國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門規(guī)定的其他文件。

而在首發(fā)上市審查中，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)該當(dāng)重點(diǎn)核查出資瑕疵情形。

據(jù)《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答》（2020年6月修訂）問題7，發(fā)行人歷史上存在出資或者改制瑕疵等涉及股東出資情形的，中介機(jī)構(gòu)核查應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注哪些方面？

發(fā)行人的注冊(cè)資本應(yīng)依法足額繳納。發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢。保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師應(yīng)關(guān)注發(fā)行人是否存在股東未全面履行出資義務(wù)、抽逃出資、出資方式等存在瑕疵，或者發(fā)行人歷史上涉及國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)改制存在瑕疵的情形。

（1）歷史上存在出資瑕疵的，應(yīng)當(dāng)在申報(bào)前依法采取補(bǔ)救措施。保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師應(yīng)當(dāng)對(duì)出資瑕疵事項(xiàng)的影響及發(fā)行人或相關(guān)股東是否因出資瑕疵受到過行政處罰、是否構(gòu)成重大違法行為及本次發(fā)行的法律障礙，是否存在糾紛或潛在糾紛進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)充分披露存在的出資瑕疵事項(xiàng)、采取的補(bǔ)救措施，以及中介機(jī)構(gòu)的核查意見。

（2）對(duì)于發(fā)行人是國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)改制而來(lái)的或歷史上存在掛靠集體組織經(jīng)營(yíng)的企業(yè)，若改制過程中法律依據(jù)不明確、相關(guān)程序存在瑕疵或與有關(guān)法律法規(guī)存在明顯沖突，原則上發(fā)行人應(yīng)在招股說(shuō)明書中披露有權(quán)部門關(guān)于改制程序的合法性、是否造成國(guó)有或集體資產(chǎn)流失的意見。國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)改制過程不存在上述情況的，保薦機(jī)構(gòu)、發(fā)行人律師應(yīng)結(jié)合當(dāng)時(shí)有效的法律法規(guī)等，分析說(shuō)明有關(guān)改制行為是否經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)、法律依據(jù)是否充分、履行的程序是否合法以及對(duì)發(fā)行人的影響等。發(fā)行人應(yīng)在招股說(shuō)明書中披露相關(guān)中介機(jī)構(gòu)的核查意見。

五、擬上市企業(yè)實(shí)物出資未評(píng)估引關(guān)注，健友股份因驗(yàn)資程序存瑕疵遭問詢

值得注意的是，多家擬IPO企業(yè)因存出資程序瑕疵，而遭監(jiān)管問詢。

2017年9月，證監(jiān)會(huì)披露的《主板發(fā)審委2017年第136次會(huì)議審核結(jié)果公告》顯示，該次審核結(jié)果中，重慶華森制藥股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“華森制藥”）首發(fā)通過。

據(jù)公開信息，華森制藥成立于1996年11月，主要從事中成藥、化學(xué)藥的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售。

據(jù)華森制藥2017年8月21日發(fā)布的《重慶華森制藥股份有限公司首次公開發(fā)行股票申請(qǐng)文件反饋意見》，發(fā)審委提問，招股書披露，華森制藥前身設(shè)立時(shí)存在股權(quán)代持、實(shí)物代為出資且未經(jīng)過評(píng)估、貨幣資金未按時(shí)足額繳納的情形。請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)、華森制藥律師核查并披露：（1）華森制藥股東歷次增資的資金來(lái)源；歷次出資是否符合當(dāng)時(shí)法律法規(guī)、規(guī)范性文件關(guān)于出資等的相關(guān)規(guī)定；（2）是否構(gòu)成出資不實(shí)或虛假出資；是否存在糾紛或潛在糾紛。

此外，華森制藥前身華森有限系由成都地建以貨幣出資920萬(wàn)元、莫小堃以實(shí)物出資80萬(wàn)元、何先定以實(shí)物出資80萬(wàn)元于1996年11月4日共同組建成立。華森有限設(shè)立時(shí)，股東莫小堃及何先定用于出資的合計(jì)160萬(wàn)元的實(shí)物出資資產(chǎn)系成都地建于1996年10月收購(gòu)的重慶綠寶制藥廠（以下簡(jiǎn)稱“綠寶廠”）的資產(chǎn)，包括綠寶廠的機(jī)器設(shè)備、螺旋藻膠囊生產(chǎn)技術(shù)資料等。請(qǐng)?jiān)谡泄烧f(shuō)明書中補(bǔ)充披露：（1）在成都地建擁有綠寶廠所有權(quán)的情況下，莫小堃及何先定是如何使用綠寶廠的資產(chǎn)進(jìn)行出資的。（2）1996年轉(zhuǎn)讓時(shí)綠寶廠的轉(zhuǎn)讓費(fèi)的確認(rèn)依據(jù)，以及2015年綠寶廠的評(píng)估價(jià)值的確認(rèn)依據(jù)。請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)對(duì)上述情況進(jìn)行補(bǔ)充核查，并發(fā)表核查意見。

可見，對(duì)于以實(shí)物資產(chǎn)出資時(shí)，監(jiān)管亦關(guān)注其評(píng)估價(jià)格是否合理。

類似地，眾望布藝股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“眾望布藝”）在上市中，亦被問及實(shí)物出資未評(píng)估的問題。

據(jù)公開信息，眾望布藝成立于1994年10月，其主營(yíng)業(yè)務(wù)為中高檔裝飾面料及制品的研發(fā)、設(shè)計(jì)、生產(chǎn)與銷售。

據(jù)眾望布藝2019年6月6日發(fā)布的《眾望布藝股份有限公司首次公開發(fā)行股票招股說(shuō)明書》，杭州眾望布藝有限公司（眾望布藝的前身，以下簡(jiǎn)稱“眾望有限”）設(shè)立時(shí)，楊林山以房屋、場(chǎng)地及轎車等實(shí)物出資未履行資產(chǎn)評(píng)估及過戶手續(xù)，其出資程序存在瑕疵。

據(jù)眾望布藝2020年1月3日發(fā)布的《眾望布藝股份有限公司首次公開發(fā)行股票申請(qǐng)文件反饋意見》，發(fā)審委問詢到，眾望布藝設(shè)立時(shí)以轎車出資的瑕疵事項(xiàng)是否已依法采取補(bǔ)救措施，請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)和眾望布藝律師對(duì)歷史上出資瑕疵事項(xiàng)的影響及眾望布藝或相關(guān)股東是否因出資瑕疵受到過行政處罰、是否構(gòu)成重大違法行為及本次發(fā)行的法律障礙，是否存在糾紛或潛在糾紛進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見。請(qǐng)眾望布藝充分披露存在的出資瑕疵事項(xiàng)、采取的補(bǔ)救措施，以及中介機(jī)構(gòu)的核查意見。

另外，據(jù)公開信息，南京健友生化制藥股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“健友股份”），主要以肝素全系列產(chǎn)品為主，涵蓋高品質(zhì)肝素原料藥、低分子肝素制劑等主要品種，協(xié)同抗腫瘤藥及其他品類藥品研發(fā)、生產(chǎn)和銷售。

據(jù)證監(jiān)會(huì)2017年6月5日發(fā)布的《南京健友生化制藥股份有限公司首次公開發(fā)行股票申請(qǐng)文件反饋意見》，2010年，南京健友生物化學(xué)制藥有限公司（健友股份前身，以下簡(jiǎn)稱“健友有限”）健友有限注冊(cè)資本增加377萬(wàn)元，其中：股東謝菊華應(yīng)出資3,560.15萬(wàn)元，新增股東黃錫偉應(yīng)出資3,017.85萬(wàn)元，本次驗(yàn)資報(bào)告存在瑕疵。請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)、健友股份律師結(jié)合本次增資評(píng)估基準(zhǔn)日的凈資產(chǎn)狀況及實(shí)際完成出資繳納時(shí)的凈資產(chǎn)狀況，核查本次增資是否會(huì)造成國(guó)有資產(chǎn)流失，是否會(huì)對(duì)健友股份注冊(cè)資本的合法真實(shí)性造成實(shí)質(zhì)性影響，是否構(gòu)成本次發(fā)行的障礙，并發(fā)表明確意見。

顯然，除了評(píng)估程序瑕疵外，驗(yàn)資程序瑕疵問題亦存在于擬IPO企業(yè)中。為順利上市，擬IPO企業(yè)應(yīng)按照當(dāng)時(shí)有效的法律規(guī)定，聘請(qǐng)合規(guī)的評(píng)估、驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)出資資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估、驗(yàn)資。

需要注意的是，除出資問題外，在減資過程中程序合規(guī)問題，亦不容忽視。

六、監(jiān)管強(qiáng)調(diào)減資理由及程序的合規(guī)性，立中集團(tuán)大幅減資引監(jiān)管關(guān)注

減資是指公司根據(jù)需要，依照法定條件和程序，減少公司的注冊(cè)資本。首先，擬IPO企業(yè)如在報(bào)告期內(nèi)減資，或?yàn)橐环N負(fù)面影響。因此，減資需要有特定的理由和目的。其次，關(guān)于減資情況，程序是否合法合規(guī)、是否會(huì)導(dǎo)致股權(quán)糾紛、是否影響公司的持續(xù)經(jīng)營(yíng)等問題引關(guān)注。

與出資相同，減資也應(yīng)按照法定程序進(jìn)行，否則可能被認(rèn)定為抽逃注冊(cè)資本，不但負(fù)有返還義務(wù)，甚至可能受到處罰。

《公司法》（2018年10月26日起施行）第一百七十七條規(guī)定，公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

《公司法》（2018年10月26日起施行）第一百七十九條第二款的規(guī)定，公司增加或者減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。

《公司登記管理?xiàng)l例》第三十一條第二款的規(guī)定，公司減少注冊(cè)資本的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起45日后申請(qǐng)變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交公司在報(bào)紙上登載公司減少注冊(cè)資本公告的有關(guān)證明和公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說(shuō)明。

而對(duì)于擬上市企業(yè)的減資行為，發(fā)審委多關(guān)注企業(yè)減資的原因、程序是否合規(guī)等問題。

據(jù)證監(jiān)會(huì)2018年1月16日披露的《第十七屆發(fā)審委2018年第15次會(huì)議審核結(jié)果公告》，天津立中集團(tuán)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“立中集團(tuán)”）首發(fā)未通過。

據(jù)公開信息，立中集團(tuán)成立于2006年11月，主要從事鋁合金車輪的研發(fā)、設(shè)計(jì)、制造和銷售，主要產(chǎn)品為汽車鋁合金車輪。

2016年，河北四通新型金屬材料股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“四通新材”）擬發(fā)行股份購(gòu)買的股權(quán)，天津立中企業(yè)管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱“天津企管”），是立中集團(tuán)的控股股東。發(fā)審委要求立中集團(tuán)代表：（1）說(shuō)明天津企管重組時(shí)控制的主要資產(chǎn)與發(fā)行人現(xiàn)有資產(chǎn)的異同，主要財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)的差異原因；（2）四通新材2016年1月停牌擬重組，11月終止重組，說(shuō)明重組前一個(gè)月天津立中車輪有限公司（立中集團(tuán)前身，以下簡(jiǎn)稱“立中有限”）注冊(cè)資本由3.9億元增加至10.1億元、重組終止后一個(gè)月整體變更減資至2.4億元的原因及合理性；（3）說(shuō)明終止該重組事項(xiàng)的原因。請(qǐng)保薦代表人說(shuō)明核查方法、過程、依據(jù)，并發(fā)表明確核查意見。

據(jù)立中集團(tuán)2017年12月8日發(fā)布的《天津立中集團(tuán)股份有限公司首次公開發(fā)行股票申請(qǐng)文件反饋意見》，根據(jù)招股說(shuō)明書，立中集團(tuán)設(shè)立后存在多次增資和股權(quán)轉(zhuǎn)讓。立中集團(tuán)股東繳納第一期出資的時(shí)間以及注冊(cè)資本全部實(shí)繳的時(shí)間已超出主管部門批復(fù)及公司章程規(guī)定的繳納期限。2016年，立中有限在整體變更設(shè)立為股份有限公司時(shí)將注冊(cè)資本由10.78億元減少至2.4億元。請(qǐng)立中集團(tuán)補(bǔ)充披露整體變更時(shí)同時(shí)進(jìn)行減資，是否按照當(dāng)時(shí)有效的法律法規(guī)履行了法定程序，是否存在損害債權(quán)人利益的情形，是否存在糾紛或潛在糾紛。

換言之，立中集團(tuán)在短時(shí)間內(nèi)先增資后減資再增資，引來(lái)發(fā)審委的關(guān)注，質(zhì)疑其減資的合理性。

另外，證監(jiān)會(huì)于2017年7月26日披露的《創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委2017年第61次會(huì)議審核結(jié)果公告》顯示，威海光威復(fù)合材料股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“光威復(fù)材”）首發(fā)通過。

據(jù)公開信息，光威復(fù)材成立于1992年2月5日，主營(yíng)業(yè)務(wù)為碳纖維及碳纖維復(fù)合材料的研發(fā)、生產(chǎn)與銷售的高新技術(shù)企業(yè),擁有碳纖維行業(yè)的全產(chǎn)業(yè)鏈布局。

光威復(fù)材于2014年10月由有限公司整體變更為股份公司，變更前的注冊(cè)資本為6.8億元，變更后的注冊(cè)資本為2.76億元，請(qǐng)光威復(fù)材代表說(shuō)明此次整體變更是否構(gòu)成減資；如是，請(qǐng)說(shuō)明是否履行了減資程序。請(qǐng)保薦代表人就光威復(fù)材的設(shè)立是否存在程序瑕疵發(fā)表核查意見。

此外，證監(jiān)會(huì)于2016年7月13日披露的《主板發(fā)審委2016年第108次會(huì)議審核結(jié)果公告》顯示，上?？档氯R企業(yè)發(fā)展集團(tuán)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“康德萊”）首發(fā)通過。

據(jù)公開信息，康德萊成立于1998年7月1日，主要從事醫(yī)用穿刺針、醫(yī)用輸注器械、介入器械等醫(yī)療器械的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售。

康德萊前身上?？档氯R企業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱“康德萊有限”）進(jìn)行減資并歸還控股股東上?？档氯R控股集團(tuán)有限公司的出資5,000萬(wàn)元的具體原因，控股股東是否涉嫌抽逃出資，是否符合當(dāng)時(shí)有效的法律法規(guī)的規(guī)定。請(qǐng)保薦代表人發(fā)表核查意見。

發(fā)審委對(duì)其提出是否涉嫌抽逃出資，這意味著，康德萊需要說(shuō)明其增資、減資是否進(jìn)行驗(yàn)資、工商變更，程序是否合法合規(guī)。

梳理《公司法》等相關(guān)法規(guī)規(guī)定，不難發(fā)現(xiàn)，出資瑕疵包括出資實(shí)質(zhì)瑕疵和程序瑕疵。其中，出資實(shí)質(zhì)瑕疵具體表現(xiàn)為出資不足額、延遲出資、出資財(cái)產(chǎn)不符合法規(guī)規(guī)定、出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)與公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)無(wú)關(guān)、未辦理相關(guān)手續(xù)或手續(xù)存瑕疵、虛假出資與抽逃出資、出資資金來(lái)源不合法等問題，而出資程序瑕疵，監(jiān)管關(guān)注評(píng)估程序瑕疵、驗(yàn)資程序瑕疵，減資的理由及程序合規(guī)性問題。而資本市場(chǎng)方面，在監(jiān)管層的嚴(yán)格把關(guān)下，出資瑕疵或成上市路上的“絆馬索”。

關(guān)鍵詞： 法規(guī)要求出資資產(chǎn)無(wú)重大權(quán)屬糾紛 首發(fā)企業(yè)出資瑕疵或遭靈